Внимание акция: миноритариев обяжут продать свои ценные бумаги

Авторы законопроекта ссылаются на европейский опыт и уверяют, что новации, прежде всего, выгодны самим владельцам мелких пакетов. А мажоритарным акционерам они помогут защититься от рейдеров. Документ, вроде бы, устанавливает возможность выкупа акций миноритариев лишь по справедливой цене. Однако эксперты допускают, что «рыночная» цена, все-таки, может занижаться. К тому же, замечают юристы, подобные изменения в законодательство противоречат Конституции Украины.

Было право, стала обязанность

В тексте анализа регуляторного влияния (АРВ) к законопроекту говорится, что практика применения права вытеснения (squeeze-out) в европейском законодательстве используется параллельно с правом обязательного выкупа (sell-out) по справедливой цене, что закреплено в Директиве 2004/25/ЕС Европейского парламента. Обязательный выкуп акций предусмотрен ст.65 украинского закона об АО. Она гласит, что лицо (лица, девствующие сообща), которое приобрело контрольный пакет акций, на протяжении 20 последующих дней должно предложить всем другим акционерам выкупить их доли. На раздумье последним дается от 30 до 120 дней. Тут НКЦБФР пошла дальше, и решила предусмотреть аналогичную процедуру также на этапе, когда мажоритарный акционер наращивает свою долю до 75% акций. Это обеспечивает миноритарию еще одну возможность продать акции по предложенной цене. Но вот если крупный пакет доведен до 95%, согласно законопроекту, у собственников остальных акций возникает уже не право, а обязанность продать свою долю по требованию мажоритарного акционера по справедливой цене.

Авторы законопроекта объясняют инициативу тем, что если кто-то владеет более 90% акций АО, мелкие акционеры полностью исключаются из процессов управления компанией. К слову, впоследствии доля, дающая право на принудительный выкуп акций, может быть снижена до менее 95%. Кроме того, ликвидность миноритарного пакета может снижаться, и миноритариям продать свои акции по выгодной цене на публичном рынке будет сложно.

Старший юрист ЮК «МОРИС ГРУП» Владислав Kувичкин считает, что в случае, если принудительный выкуп акций осуществляется действительно по справедливой цене, данный механизм будет защищать и интересы миноритарных акционеров. «В условиях спекулятивного фондового рынка, существующего в Украине, а также доминирования акционерных обществ, которые на данный момент фактически контролируются мажоритарными акционерами, не заинтересованными в выплате дивидендов, сложно оценивать экономический смысл владения миноритарным пакетом акций. Это вопрос больше к торговцам ценными бумагами», - говорит он.

Такая разная справедливость

В данном случае важным становиться – насколько законопроект гарантирует определение действительно справедливой цены на акции миноритариев. Согласно документу, стоимость акций должна соответствовать рыночной цене, определенной независимым оценщиком согласно закону «Об оценочной деятельности» на момент формирования пакета в 95% акций. Более того, миноритарию предоставляется право за свой счет рецензировать заказанный акционерным обществом отчет, а также проводить дополнительную оценку стоимости принадлежащих ему акций. В случае наличия рецензии и отчета о дополнительной оценке стоимости акций мажоритарный акционер должен выкупить акции по рыночной цене, которая была установлена по заказу миноритарного акционера. «Таким образом, можно сделать вывод, что формально интересы миноритарного акционера, связанные с принудительной продажей его акций по рыночной стоимости, в целом защищены», - говорит Владислав Kувичкин. Однако также обращает внимание, что фактически рыночная стоимость акций будет определяться с учетом биржевых курсов на соответствующих фондовых рынках. А потому, в условиях спекулятивного фондового рынка можно предположить, что принудительный выкуп акций будет осуществляться формально по «рыночной цене», но не справедливой (адекватной) цене для миноритарных акционеров.

В пику рейдеру

В пользу мелких акционеров можно было бы просто расширить гарантии выкупа у них по желанию акций крупными. Ведь обязанность приобрести акции, кроме вышеупомянутых случаев, предусмотрена также ст. 68 закона об АО. Она определяет, что акции выкупаются у акционера, если он на общем собрании голосовал, в частности, против слияния, присоединения, раздела и т.д. общества, заключения значительной сделки, изменения размера статутного капитала. А предложенная НКЦБФР обязанность продать акции по требованию крупного акционера, больше призвана защитить последнего. В АРВ к законопроекту говориться, что любой собственник даже одной акции может обратиться в суд по надуманным причинам. «Потом используется рейдерская схема втягивания АО в судебные споры, которые создают преграды в управлении предприятием», - объясняют авторы законопроекта. Теперь же потенциальному рейдеру необходимо будет, как минимум обзавестись 5%+1 акция предприятия.

Владислав Kувичкин замечает, что история существовавших корпоративных конфликтов в Украине подтверждает возможность рейдерского захвата в рамках судебных процессов, инициированных рейдером от имени миноритарных акционеров. «Предложенный механизм может действительно помочь мажоритарным акционерам, владеющим 90 % или 95 % акций, избавиться от тысяч акционеров, владеющих всего несколькими акциями, тем самым, снижая вероятность рейдерских захватов». Впрочем, на сегодняшний день существуют и другие способы, как «отжать» бизнес, не имея при этом даже одной акции предприятия. Вряд ли предложенный законопроект поможет кардинально изменить ситуацию.

Залог – не помеха

Законопроектом также предлагается внести изменения в закон «Об обеспечении требований кредиторов». А именно, определить право собственника 95% акций АО выкупать даже заложенные или арестованные акции. Если на пакет миноритария наложены обременения, мажоритарный акционер его выкупает путем внесения оплаты на депозит нотариуса. На эти деньги сразу же и переносятся все обременения. Эксперты побаиваются, что подобная норма побудит кредиторов отказываться от залога в виде пакетов акций менее 5%. Как минимум, кредитору в подобной ситуации придется также переживать за выкуп акций по нормальной цене, чтобы в итоге предмет залога не обесценился. А потому, считают участники рынка, в дальнейшем, выдавая деньги под залог акций, кредиторы будут стараться заручиться гарантиями, что в ближайшее время кто-нибудь не докупит акции АО до пакета в 95%. Скорее акции в залог либо не будут брать вообще, либо в условиях договоров будут учитываться дополнительные риски, что приведет к подорожанию кредита.

Угроза частной собственности

Юристы замечают, что законопроект не согласуется с нормами Конституции Украины и международными правовыми актами. Согласно ст. 41 Основного закона никто не может быть лишен права собственности. Право частной собственности нерушимо. Принудительное отчуждение объектов права собственности может применяться лишь в случаях общественной необходимости в условиях военного или чрезвычайного положения. А потому, если закон будет принят, он может быть обжалован в Конституционном суде.

В НКЦБФР, похоже, предусмотрели и такой вариант. В АРВ к законопроекту чиновники ссылаются на опыт России. Конституционный суд РФ признал, что правила вытеснения миноритариев не противоречат тамошней Конституции. Суд определил, что вытеснение акционеров преследует законную цель: эффективное управление компанией. Ограничение прав миноритариев, по мнению суда, не нарушает Конституцию, поскольку права преимущественного количества акционеров обеспечивают «публичный интерес в развитии акционерного общества в целом». Ожидать, что Конституционный суд Украины примет принципиально иную позицию не приходится.